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篇(1)

關(guān)鍵詞：外商投資企業(yè)法；公司法；法律文件

我國的外商投資企業(yè)法與我國的公司發(fā)之間存在的密不可分的聯(lián)系。現(xiàn)今，很多研究外商投資企業(yè)法的人都將研究的方向和重點放置在兩者的關(guān)系上。但由于該方向本身屬于新興熱點，研究成果相對較少。因此，對其進行基礎(chǔ)化的梳理有助于我們更好地了解外商投資企業(yè)法。

一、外商投資企業(yè)與外商投資企業(yè)法的內(nèi)涵

當今，外商投資企業(yè)是那些在我國境內(nèi)興辦的由他國投資者單獨投資或者是與我國企業(yè)合作性的企業(yè)。這些企業(yè)必須要依照著我國的法律法規(guī)來經(jīng)營活動，這樣也就衍生出來對于外商投資企業(yè)加以規(guī)范的外資立法體系。我國外資立法體系中的核心關(guān)鍵就是外商投資企業(yè)法。它的形成是為了規(guī)范外商在華投資活動行為，其體系包括多方面的規(guī)范內(nèi)容，如：登記和設(shè)立程序、投資關(guān)系、各方的義務(wù)和權(quán)利、經(jīng)營管理、企業(yè)的組織形式、清算和解散、法律地位、組織機構(gòu)、法律文件等內(nèi)容。

二、公司法與外商投資企業(yè)法矛盾的主要因素

1、歷史因素。如果按照立法順序來看，外商投資企業(yè)法應(yīng)在公司法之后產(chǎn)生，它必然要依照著公司法的基本精神和法制規(guī)定加以制定。可事實卻是改革開放的發(fā)展歷程致使企業(yè)立法并沒有真正地依據(jù)著法理制定，而是走上了依據(jù)現(xiàn)實發(fā)展而定的方針模式。改革開放的事實需要成為了外商投資企業(yè)法制定的依據(jù)和基礎(chǔ)。

2.現(xiàn)實因素。全國各地為了發(fā)展經(jīng)濟而執(zhí)行的招商引資這一事實因素也成為了繼歷史因素制約我國外商投資企業(yè)法的另一個矛盾因素。招商引資的全面發(fā)展客觀上推動了外商投資企業(yè)法的迅猛發(fā)展。我國已經(jīng)成為全世界吸引外資最多的國家，這些資金的注入為我國經(jīng)濟的發(fā)展起到了積極性的推動作用。為了科學地優(yōu)化好外商資金的使用，制定規(guī)范的外商投資企業(yè)法也就成為了吸引外資體系中的一個重要環(huán)節(jié)，所以，外商投資企業(yè)法也就先于企業(yè)法而制定了。但是這部法律制定由于只是依據(jù)現(xiàn)實，所以并沒有同公司法形成聯(lián)動性的法律關(guān)系以及法律調(diào)整，導致它在一定程度上背離了法律精神。我國的經(jīng)濟體制以及發(fā)展水平直接使得外商投資企業(yè)法同公司法相互平行，雖然發(fā)展較快，去也同其他發(fā)達國家存在著某種程度的差距，表現(xiàn)為不能平等對待外商投資企業(yè)和本土企業(yè)，使得開放外資不能進一步深化。

所以，公司法和外商投資法之間的矛盾，只能一步步循序漸進的解決。

三、對外商投資企業(yè)公司法的適用性

公司法集中體現(xiàn)出企業(yè)之共性，它的法律確立基礎(chǔ)是資本的管理、運行以及公司的具體責任形式。但是外商投資企業(yè)法卻與公司法不同，它更多是以公司的形式來進行投資。就這一點來看，公司法同外商投資企業(yè)法有著共性的基礎(chǔ)，即：

（一）最低額度的注冊資本問題。我國外商投資企業(yè)法尚未明確外商投資企業(yè)的最低額度注冊資本，但是外商投資企業(yè)法中卻表述了外商的投資比例一定要高于企業(yè)注冊資本的四分之一以上。對于有限責任公司而言，外商投資的最低額度注冊資本依據(jù)不同的生產(chǎn)性質(zhì)和經(jīng)營性質(zhì)做出了十萬、三十萬以及五十萬的數(shù)額規(guī)定。公司在承擔責任、從事生產(chǎn)以及履行義務(wù)等就是注冊資本，這種明文規(guī)定對于保護外資投資交易安全具有重要的意義。同時也是公司法有力補充外商投資企業(yè)法的舉措。

（二）法律責任。公司法對于公司以及有關(guān)工作人員自身具有的法律權(quán)利和義務(wù)進行過詳細而確切的表述，這就在客觀上保障了公司發(fā)展過程中都會有體系化的法律加以配套輔助，以此來提升公司在市場運行中的合法有效性和制度規(guī)范化程度。相對于公司法，外商投資企業(yè)法則對企業(yè)以及有關(guān)工作人員自身具有的法律權(quán)利和義務(wù)沒有進行詳細論述，一旦出現(xiàn)失職的現(xiàn)象，那么在對其進行法律追求的過程中就必然會形成多重困難，這對于企業(yè)的健康發(fā)展來說將會形成很大的負面影響。

（三）公司的權(quán)利與義務(wù)。對于外商而言，雖然外商投資企業(yè)法明確其使用公司之形式，但它卻未真正地具體化地表明過公司承擔的權(quán)利與義務(wù)，這對于市場經(jīng)濟過程中的獨立化實體而言是相當不利的。但是這點卻在公司法中得到了明確的表述，公司法總則就明確表述了公司所具有的權(quán)利與義務(wù)，對于它的規(guī)定將會推動公司可以自由充分地進行經(jīng)濟活動以及經(jīng)濟決策，強化公司企業(yè)承擔風險的認知以及對市場的適應(yīng)能力。

（四）經(jīng)理和董事的任職。對于利用公司形式來投資的外商，外商投資企業(yè)法并沒有規(guī)定企業(yè)的經(jīng)理、董事等高級管理人員的任職條件，這不僅削弱了經(jīng)理、董事等高級管理人員任職的規(guī)范化和制度化，更降低了企業(yè)的經(jīng)濟效益和管理水平。而對于經(jīng)理和董事等高級管理人員的任職條件，公司法則作出了嚴格并詳細的規(guī)定，對外商投資法在這一方面的漏洞進行了彌補，對于外商投資的企業(yè)法人對企業(yè)結(jié)構(gòu)的治理和改善有著積極的作用。

四、對外商投資企業(yè)新公司法的影響

（一）出資方面之影響。對于無形資產(chǎn)的出資管制將提供更加寬松的環(huán)境。這里探究的無形資產(chǎn)是指非專利技術(shù)和工業(yè)產(chǎn)權(quán)等，出于對安全方面的思考，舊公司法在這方面的管制規(guī)定還是十分之嚴格。同時，允許以債權(quán)和股權(quán)的方式出資，而外商投資者可不可以允許以債權(quán)和股權(quán)出資，也是一直成為審批機關(guān)無法回避的主要問題。這也是新公司法進行調(diào)整的主要原因。在整體化的實踐過程中，以債權(quán)和股權(quán)之形式出資，企業(yè)不僅有這樣的要求，同時也有該方面的需要。法律方面如果嚴令禁止，那么則需要花費更多的成本。從根本上來講，對于企業(yè)的發(fā)展法律沒有必要進行限制。除此之外，對于分期繳付出資也有著影響。股東出資是認繳制還是實繳制，這是以前內(nèi)資公司和外商投資企業(yè)的一個主要區(qū)別，內(nèi)資公司要想登記注冊，那么就必須要等到注冊資本全部到位，而外商投資企業(yè)則可以先創(chuàng)建公司，然后在分期繳付。

（二）對外商股份公司之影響。我國在確立中國特色社會主義市場經(jīng)濟體制前就已經(jīng)形成了對于外資的立法，所以外資立法內(nèi)容必然會帶有著社會主義計劃經(jīng)濟的影子。同時，我國在那個年代也未形成體系化的經(jīng)濟法與公司法對其給予法律支撐，這就導致它依然只是一種綜合性的法律法規(guī)，這也決定了它內(nèi)容的雜揉性：不僅包括了對外資的管理和審批內(nèi)容，同時囊括了商事合同、會計、商事組織、外匯管理、勞動等經(jīng)濟法和商法的相關(guān)規(guī)范。由于始終存在這一歷史原因，導致了外商投資企業(yè)法只是存在對企業(yè)形式的規(guī)定上，主要就是有限公司的形式，但卻并沒有將股份公司納入其中。而對股份公司的規(guī)定則是在后來的公司法制定過程中所形成的。但是對于外商投資股份公司原公司法卻并沒有規(guī)定其適用公司法，如此一來，公司法在外商投資股份公司中的地位就出現(xiàn)了一個漏洞。

（三）對注冊資本方面之影響。舊公司法對于外商投資的最低注冊資本要求分別是10萬、30萬以及50萬，可隨著時代的不斷發(fā)展，現(xiàn)今事實如果還依據(jù)著傳統(tǒng)化經(jīng)營方式與行業(yè)進行劃分的話就顯得十分不合理。因為，不同領(lǐng)域和行業(yè)的生產(chǎn)與經(jīng)營所要求的資本是各異的，如果只是搞統(tǒng)籌性規(guī)定將陷法律于僵化地步。所以，修改最低注冊資本就成為了新公司法的一個重要組成部分，它取消了傳統(tǒng)化依據(jù)行業(yè)要求的最低注冊額度內(nèi)容，極大程度地降低了公司注冊資本的要求。（作者單位：四川省社會科學院法學研究所）

參考文獻：

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篇(2)

關(guān)鍵詞：公司法 三資企業(yè)法 差異性考察

一、投資主體的差異性

投資主體是指從事投資活動，具有一定資金來源，享有投資收益的權(quán)、責、利三權(quán)的統(tǒng)一體，投資主體的實質(zhì)是經(jīng)濟要素所有權(quán)在投資領(lǐng)域的人格化。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，投資主體主要是股東和發(fā)起人，股東和發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人。然而《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》與《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》都明確規(guī)定：外方投資者可是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織、個人；中方投資者為公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織，原則上排除了中方自然人成為合營主體的可能性。雖然該規(guī)定具有一定的不對等性，有違WTO所規(guī)定的國民待遇原則之嫌，但其在未修改之前仍屬于有效的強制性法律規(guī)定。

關(guān)于自然人是否可以成為投資主體， 內(nèi)外資企業(yè)法存在著差異。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》與《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定中方投資主體為中國公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，主要是基于當時的經(jīng)濟條件下，對中國自然人在信息占有量、資金實力等方面的考量。隨著經(jīng)濟的發(fā)展，越來越多的中國自然人與外方進行投資活動，他們?yōu)榱艘?guī)避法律上的限制往往采取隱名投資或者先設(shè)立一個公司，再以該公司與外方共同設(shè)立外商投資企業(yè)。不僅增加了投資成本，也使真正的投資者對投資的控制力減弱，滋生了大量糾紛。上述規(guī)避措施的后果是，法律條文本身的目的并未達到而成為擺設(shè)。

為進一步擴大民間投資渠道，部分地方工商局已經(jīng)放開對中國自然人投資外商投資企業(yè)的限制。2008年1月25日，重慶市工商局出臺26條新規(guī)，其中一條便是中國自然人可以成為中外合資企業(yè)股東。2010年5月1日，上海市工商局也出臺了《境內(nèi)自然人在浦東新區(qū)投資設(shè)立中外合資、中外合作經(jīng)營企業(yè)試行辦法》，規(guī)定符合一定條件的中國自然人可以與外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)。因此，允許中國自然人成為外商投資企業(yè)的中方投資主體已經(jīng)是大勢所趨。

二、資本制度的差異性

內(nèi)外資企業(yè)法中有關(guān)資本制度的差異主要體現(xiàn)在出資繳付制度、出資形式、出資比例以及注冊資本的增減、出資轉(zhuǎn)讓等四個方面。

1.在出資繳付制度上

內(nèi)外資企業(yè)法在具體的繳付制度上，無論是第一期出資額以及剩余出資額的繳清期限都有所差別。首先，對于有限責任公司而言，外商投資的與按《公司法》組建的，其出資上均是認繳制，而非實繳制，但是區(qū)別在于前者實行“先發(fā)照后驗資”，與后者實行的“先驗資后發(fā)照”的設(shè)立方式仍有較大的差異。例如，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》28條以及《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》第4條第3款之規(guī)定。其次，外商投資企業(yè)法沒有對采取有限責任公司形式的外商投資企業(yè)的注冊資本最低限額作出明確的限制。例如，《外資企業(yè)法實施細則》第30條，《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第9條規(guī)以及《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》第9條也對繳付的期限和比例作了規(guī)定。在外資企業(yè)法與內(nèi)資企業(yè)法發(fā)生沖突時，要根據(jù)具體案件進行分析。

2.在出資形式與出資比例上

按照《公司法》的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。此外，《公司登記管理條例》第14條也作了進一步規(guī)定，股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔保的財產(chǎn)等作價出資。其實是將不可以作價出資的列舉出來。

外商投資企業(yè)法早于《公司法》的頒布，缺乏嚴謹性。例如，《外資企業(yè)法實施細則》第25條規(guī)定：“可以自由兌換的外幣、機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等。”《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第5條、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第8條也作出了類似的規(guī)定。為了解決外商企業(yè)投資法與《公司法》的不同規(guī)定之間的沖突，《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》第10條又作了進一步規(guī)定：“外商投資的股東的出資方式應(yīng)當符合《公司法》第二十七條。”

雖然，《外資企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》關(guān)于出資形式與《公司法》存在著差異性。但是，可以看出，依照“三資企業(yè)”法設(shè)立的外商投資有限公司應(yīng)當遵循《公司法》中有關(guān)出資形式的要求。另外，修改后的《公司法》對于出資形式采用列舉模式和概括模式相結(jié)合的辦法，將出資方式劃分為貨幣出資方式和非貨幣出資方式出資兩大類，擴大了出資形式的范圍，對于充分發(fā)掘國內(nèi)外投資資源具有重要意義。同時，也解決了外商投資企業(yè)法中在出資形式表述上不統(tǒng)一，并使用“等”字所帶來的模糊性和不確定性問題。

內(nèi)外資企業(yè)法不僅在出資繳付制度和出資形式上存在差異，在出資比例上也存在著差異性。關(guān)于出資比例的規(guī)定，“三資企業(yè)”法沒有過多的規(guī)定，只有《外資企業(yè)法實施細則》做了特別規(guī)定。只是其規(guī)定的是作價后的比例不能超過20%，與公司法的規(guī)定還是存在著差異。

3.在注冊資本的增減、出資轉(zhuǎn)讓上

《公司法》規(guī)定， 注冊資本可以增減，股權(quán)也可以轉(zhuǎn)讓。但出資不得抽回。而外商投資企業(yè)法對此則有不同的規(guī)定。

在注冊資本增減問題上，《外資企業(yè)法》第21條則規(guī)定不得抽回注冊資本。第22條規(guī)定注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《〈中外合資經(jīng)營企業(yè)法〉實施條例》第20條也持此立場。上述規(guī)定意味著外商投資企業(yè)法在出資轉(zhuǎn)讓問題上著意著安全忽略了資本退出機制的建立。

在資本的增減以及轉(zhuǎn)讓方面，《公司法》與“三資企業(yè)”法存在的差異更大。增減資本以及出資轉(zhuǎn)讓是否需要通過審查批準機關(guān)批準？顯然，《公司法》規(guī)定，一般情況下是允許公司自由增減資本以及出資轉(zhuǎn)讓的，只是需要登記備案。而“三資企業(yè)”一般是不被允許增減資本和轉(zhuǎn)讓出資的，只有在特定情況下，并且要經(jīng)相關(guān)機關(guān)審查批準后才可以。也就是說，對于資本的增減以及出資的轉(zhuǎn)讓，對“三資企業(yè)”的要求更為苛刻。

三、法人治理結(jié)構(gòu)的差異性

公司作為法人，也就是作為由法律賦予了人格的團體人、實體人，需要有相適應(yīng)的組織體制和管理機構(gòu)，使之具有決策能力、管理能力，行使權(quán)利，承擔責任。內(nèi)外企業(yè)法規(guī)定的法人治理結(jié)構(gòu)有著特別大的差異性。

《公司法》規(guī)定公司的治理結(jié)構(gòu)由權(quán)力機構(gòu)、董事會和監(jiān)事會組成。《外資企業(yè)法》對此沒有規(guī)定。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機構(gòu)，決定合營企業(yè)一切重大問題，董事會成員不得少于3人，董事的任期為4年。沒有關(guān)于監(jiān)事會的規(guī)定。《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》規(guī)定，中外合資、中外合作的有限責任公司的董事會是公司的權(quán)力機構(gòu)。外商合資、外商獨資的有限責任公司以及外商投資的股份有限公司的組織機構(gòu)應(yīng)當符合《公司法》和公司章程的規(guī)定。

國家工商總局外資局《解讀》：所有類型的外商投資的公司應(yīng)當設(shè)立監(jiān)事制度，而對于監(jiān)事制度的組織形式（監(jiān)事會還是監(jiān)事）、產(chǎn)生方式（選舉還是委派）、任期、職權(quán)等具體事宜可以由公司章程根據(jù)各自公司的情況進行規(guī)定。另外需要強調(diào)的是：根據(jù)法不溯及既往的原則，對于2006年1月1日以前已經(jīng)設(shè)立的外商投資的公司是否對章程進行修改，公司登記機關(guān)不宜做強制要求，可由公司自行決定，如果修改則報審批機關(guān)批準和登記機關(guān)備案。

四、設(shè)立登記制度上的差異性

《公司法》對公司的設(shè)立采取準則主義，其規(guī)定，對于審批前置只規(guī)定法律法規(guī)應(yīng)當辦理審批的情形。此外，《公司登記管理條例》第20條和第21條對需要批準設(shè)立的有限責任公司和以募集方式設(shè)立的股份有限公司一些具體細節(jié)作了規(guī)定。

外商投資企業(yè)由于涉及國家產(chǎn)業(yè)政策與產(chǎn)業(yè)安全，對設(shè)立采核準主義。這可以從外商投資企業(yè)法的相關(guān)規(guī)定中得以體現(xiàn)。例如。《外資企業(yè)法實施細則》第12條，《〈中外合資經(jīng)營企業(yè)法〉實施條例》第9條，《中外合作經(jīng)營法》第6條，《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》第4條等規(guī)定。

可見，我國現(xiàn)行法律對一般公司和“三資企業(yè)”仍實行核準主義原則，另一部分公司則開始推行準則主義。目前我國公司登記主要強調(diào)了公司登記機關(guān)對申請文件的完備性所進行的審查，即形式審查，而沒有就實質(zhì)審查作出直接規(guī)定。

五、在股權(quán)轉(zhuǎn)讓與質(zhì)押上的差異性

《公司法》規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓視有限公司與股份公司有所不同，對股權(quán)質(zhì)押缺乏規(guī)定。《〈中外合資經(jīng)營企業(yè)法〉實施條例》第20條以及《〈中外合作經(jīng)營企業(yè)法〉實施細則》第23條均規(guī)定轉(zhuǎn)讓屬于合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報審查批準機關(guān)批準。此外，《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》對外商投資的公司的股東辦理股權(quán)質(zhì)押備案也作出了具體的規(guī)定與要求。

總之，對外商投資企業(yè)投資者設(shè)立股權(quán)質(zhì)押，按照《關(guān)于外商投資企業(yè)投資者股權(quán)變更的若干規(guī)定》，質(zhì)押合同除滿足《擔保法》的有關(guān)規(guī)定外，尚須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向原登記機關(guān)辦理備案。未按規(guī)定辦理審批和備案的，質(zhì)押合同不能成立。可見，以外商投資企業(yè)投資者的股權(quán)設(shè)立的質(zhì)權(quán)，因其標的物的特殊性，其設(shè)立不僅需當事人合意，尚得受行政機關(guān)的監(jiān)管。審批機關(guān)的批準及在登記機關(guān)的備案，是該種質(zhì)押合同的生效要件和對抗要件。已上市的股份有限公司的股權(quán)質(zhì)押應(yīng)在證券登記機構(gòu)辦理質(zhì)押登記，未上市的內(nèi)資股份有限公司和有限責任公司的股權(quán)質(zhì)押應(yīng)在工商行政管理機關(guān)辦理質(zhì)押登記，外商投資企業(yè)的股權(quán)質(zhì)押應(yīng)向?qū)徟鷻C關(guān)辦理審批及向工商行政管理機關(guān)辦理登記。

我國現(xiàn)行的外商投資企業(yè)法是融商業(yè)組織法與產(chǎn)業(yè)政策、經(jīng)濟管理法于一體的混合性立法。這顯然是一種立法性質(zhì)的錯位。在舍除其商業(yè)組織法內(nèi)容的基礎(chǔ)上，恢復其產(chǎn)業(yè)政策與經(jīng)濟管理法的單一性質(zhì)，并與公司法、合伙法、獨資企業(yè)法等分工負責，共同實現(xiàn)對企業(yè)關(guān)系的法律調(diào)整。

參考文獻：

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篇(3)

關(guān)鍵詞：投資環(huán)境；勞動力成本；國民待遇；知識產(chǎn)權(quán)；市場準入

一、當前外商投資企業(yè)對中國投資環(huán)境的主要“抱怨”

1.勞動力成本攀升

近年來，隨著我國經(jīng)濟的快速發(fā)展，勞動力成本不斷攀升，而這導致了一些對勞動力成本高度敏感的勞動密集型產(chǎn)業(yè)的外資撤出中國。勞動力成本的增加，在 2013 年度更是躍然被一些外商投資企業(yè)視為在華運營的最重大的風險與挑戰(zhàn)。

2.未完全享有“國民待遇”

國民待遇是衡量一國一地投資環(huán)境的核心評價標準。近來，一些在華商會的調(diào)查報告認為外商投資企業(yè)在華未與中資企業(yè)享受同等的待遇，政府的一些政策歧視外商投資企業(yè)。

3.法律的制定與實施缺乏透明度

外商投資企業(yè)對于未能參與到與其利益相關(guān)的法律、法規(guī)與規(guī)章的制定過程以及外商投資法律規(guī)定相互沖突、法律解釋相互矛盾以及執(zhí)法力度不平衡等問題多有指責。

4.知識產(chǎn)權(quán)保護執(zhí)法不力

知識產(chǎn)權(quán)保護問題是多年來外商投資企業(yè)抱怨的老問題。近年來外商投資企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護的抱怨主要集中于“侵權(quán)現(xiàn)象嚴重”、“維權(quán)救濟不及時”、“執(zhí)法不力”等問題。

5.市場準入壁壘

外商投資企業(yè)對于在華取得許可證等市場準入方面存在的諸如審批層級過多、時限含糊不清、環(huán)節(jié)復雜等現(xiàn)象頗有微詞。OECD2012年11月的關(guān)于對FDI的監(jiān)管限制指數(shù)顯示，中國監(jiān)管限制指數(shù)高居55個國家之首，包括所有OECD國家與G20國家。

二、“中國投資環(huán)境惡化論”興起的原因

1.“超國民待遇”到“國民待遇”的落差

改革開放初期，中國為吸引外商投資，解決國內(nèi)經(jīng)濟發(fā)展的“資金”、“技術(shù)”與管理經(jīng)驗等問題，給予外商投資企業(yè)在稅收、用地等方面的特殊優(yōu)惠。如今，我國內(nèi)外資企業(yè)所有的稅種全部實現(xiàn)統(tǒng)一，也標志著外商投資企業(yè)在華享受“超國民待遇”的黃金歲月正式終結(jié)。這對于一些長期享受“超國民待遇”的外商投資企業(yè)，特別是那些習慣依靠優(yōu)惠政策獲得競爭優(yōu)勢的外資企業(yè)而言，必然有所不適并感到較大的生存發(fā)展壓力，繼而發(fā)出中國投資環(huán)境惡化的感慨。

2.“來者不拒”到“擇優(yōu)選資”的轉(zhuǎn)變

經(jīng)過改革開放30多年的發(fā)展，中國積累了良好的產(chǎn)業(yè)配套基礎(chǔ)、優(yōu)質(zhì)的勞動力資源和比較完善的基礎(chǔ)設(shè)施。中國政府堅持擇優(yōu)選資為導向，注重提高利用外資質(zhì)量和水平這一調(diào)整，對一些高耗能、高污染的企業(yè)的發(fā)展帶來了巨大挑戰(zhàn)。因此，受到影響的這些外商投資企業(yè)無疑會認為對其發(fā)展而言中國投資環(huán)境在惡化。

3.法律的不完善與相對滯后

目前中國有關(guān)外商投資企業(yè)的法律雖然已形成以《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《外資企業(yè)法》為核心，由圍繞這三部法律制定的行政法規(guī)、部門規(guī)章和通知等多層次規(guī)范構(gòu)成的比較健全的法律體系。但由于三部外資法制定于改革開放初期，不能適應(yīng)現(xiàn)今處在社會轉(zhuǎn)型時期的我國國內(nèi)與國際經(jīng)濟形勢發(fā)展的需要，法律反映明顯滯后于現(xiàn)實需要。

4.國有企業(yè)與民營企業(yè)競爭力的提升

中國企業(yè)經(jīng)過改革開放30 年的發(fā)展，其國際競爭力得到了極大地提升。中國企業(yè)競爭力的增強，必然對外企在華的經(jīng)營帶來挑戰(zhàn)，給其帶來競爭壓力，一些外企將此視為“中國投資環(huán)境惡化”。

5.外商投資企業(yè)競爭力下降

隨著中國市場的日益完善，市場競爭日益激烈。一些外商投資企業(yè)由于自身經(jīng)營不善而導致企業(yè)的競爭力下降，市場份額不斷萎縮，進而對中國投資環(huán)境發(fā)出抱怨。

三、政策建議

1.對中國政府的政策建議

一是進一步提高投資便利化。依照世界銀行《2013 年營商環(huán)境報告》，中國在營商便利度排名中位列第91 位，而2012 年與2011 年的排名是分別是91 和87，這充分說明中國在促進投資便利化方面還有很大的完善空間。

二是健全與完善相關(guān)法律法規(guī)。目前亟待制定一部統(tǒng)一的外商投資法，全面規(guī)范與保護外商投資企業(yè)的活動，并且根據(jù)WTO 中國民待遇原則對我國現(xiàn)行外商投資企業(yè)相關(guān)法律法規(guī)中的次國民待遇規(guī)定進行徹底清理。

三是加強執(zhí)法監(jiān)督。僅有立法還不夠，還必須建立起一套有力的監(jiān)督檢查制度來保證法律的貫徹執(zhí)行，由此才能限制執(zhí)法機關(guān)自由裁量權(quán)的擴大，確保的執(zhí)法活動不脫離法律的約束，遵照國際做法對內(nèi)外資企業(yè)同等對待。

四是積極引導外商投資企業(yè)向中西部地區(qū)發(fā)展。 我國政府有必要鼓勵一些符合國家規(guī)定的勞動密集型企業(yè)到中西部地區(qū)發(fā)展。

2.對外商投資企業(yè)的建議

一是認真遵守中國的各項法律規(guī)定。引發(fā)中國投資環(huán)境惡化論的力拓商業(yè)間諜案以及近來發(fā)生的百勝餐飲集團事件，都是因為這些企業(yè)未認真嚴格遵守中國的法律。二是應(yīng)將企業(yè)的投資戰(zhàn)略與中國的發(fā)展規(guī)劃緊密結(jié)合。在中國投資的外資企業(yè)需要深入研究中國的 “十二五”規(guī)劃等相關(guān)文件，并將自己的投資策略與之緊密結(jié)合。三是應(yīng)避免任何形式的雙重標準。隨著中國消費者權(quán)益保護意識的日益增強，外商投資企業(yè)在售后服務(wù)、產(chǎn)品質(zhì)量標準、環(huán)保標準等方面執(zhí)行雙重標準的做法，愈來愈受到中國消費者的關(guān)注。四是應(yīng)在中國積極承擔社會責任。20 世紀90 年代以來，隨著現(xiàn)代企業(yè)社會責任運動的推進，不承認需要在其企業(yè)政策與經(jīng)營方式風險中強調(diào)道德問題的企業(yè)已經(jīng)落后于時代。

總而言之，改革開放三十年來中國整體的投資環(huán)境隨著中國經(jīng)濟的發(fā)展而不斷變化，辯證地來看，中國投資環(huán)境的有些方面正逐步優(yōu)化完善，但也有些方面仍存有缺陷亟待改善，并非中國投資環(huán)境的惡化。

參考文獻：

[1]中國社科院世經(jīng)政所國際投資研究室：《2013年第2季度中國對外投資報告》 2013.7.

[2]何慧齡：《“中國投資環(huán)境惡化論”原因分析及對策》，《對外經(jīng)貿(mào)實務(wù)》2010.12.

[3]胡鞍鋼：《改善中國的投資環(huán)境》，《理論前沿》2006.1.

篇(4)

眾所周知，《公司法》第52條關(guān)于有限責任公司設(shè)立監(jiān)事制度的規(guī)定是強制性規(guī)定，有限責任公司必須根據(jù)公司規(guī)模大小設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事；《公司法》第218條規(guī)定：“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”。目前的外商投資企業(yè)法律法規(guī)均對外商投資企業(yè)的組織形式做了明確規(guī)定（董事會、總經(jīng)理等），但并未對外商投資企業(yè)是否應(yīng)該設(shè)立監(jiān)事會做出任何規(guī)定。因此外資的有限責任公司應(yīng)當根據(jù)《公司法》的強制規(guī)定設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事。

因此，在成立中外合資企業(yè)的司法實踐中，經(jīng)常碰到一個問題：中外合資企業(yè)是否需要象內(nèi)資企業(yè)一樣，根據(jù)《公司法》的規(guī)定設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事？這個問題自1994年舊《公司法》頒布實施以來一直是爭論不一，實踐中的做法也各不相同。《公司法》明確規(guī)定內(nèi)資企業(yè)必須設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事，但《公司法》有個原則——有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，從其規(guī)定；而外商投資的法律并未規(guī)定監(jiān)事會或監(jiān)事制度。因此相當多的外商投資企業(yè)均不設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事。

這個結(jié)論是不符合《公司法》的立法精神的，中外合資企業(yè)也應(yīng)當設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事，主要理由如下：首先，《公司法》第52條關(guān)于有限責任公司設(shè)立監(jiān)事制度的規(guī)定是強制性規(guī)定，有限責任公司必須根據(jù)公司規(guī)模大小設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事；《公司法》第218條規(guī)定：“外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”。目前的外商投資企業(yè)法律法規(guī)均對外商投資企業(yè)的組織形式做了明確規(guī)定（董事會、總經(jīng)理等），但并未對外商投資企業(yè)是否應(yīng)該設(shè)立監(jiān)事會做出任何規(guī)定。因此外資的有限責任公司應(yīng)當根據(jù)《公司法》的強制規(guī)定設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事（選舉或者委派）。

其次，2006年4月國家工商總局、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家外管局聯(lián)合下發(fā)《關(guān)于外商投資的公司審批登記管理法律適用若干問題的執(zhí)行意見》（“《執(zhí)行意見》”），該《執(zhí)行意見》第3條規(guī)定：“外商合資、外商獨資的有限責任公司以及外商投資的股份有限公司的組織機構(gòu)應(yīng)當符合《公司法》和公司章程的規(guī)定。” 該意見強調(diào)了外資的有限責任公司和股份公司都應(yīng)當適用《公司法》，可以看出管理層已經(jīng)意識到對法律理解的不一致而導致實踐中存在的混亂局面需要有所指導和統(tǒng)一。

篇(5)

應(yīng)訴反傾銷調(diào)查的目的，是要爭取不征收反傾銷稅或稅率盡可能低。最好的結(jié)果當然是裁定傾銷不成立，終止調(diào)查；如果被認定傾銷成立，涉案企業(yè)就要盡量爭取市場經(jīng)濟地位；如果不能獲得市場經(jīng)濟地位的認定，就要申請單獨稅率待遇，以被認定較低的傾銷幅度，從而最終被裁定征收稅率較低的反傾銷稅。因此，如何獲得市場經(jīng)濟地位或單獨稅率待遇是成功應(yīng)訴的關(guān)鍵。

市場經(jīng)濟地位問題導致中國企業(yè)在眾多反傾銷案件中遭受不公平待遇。近年來，經(jīng)過中國政府的多方交涉和談判，情況有所改善。自2004年新西蘭率先承認我國的市場經(jīng)濟地位以來，迄今已有66個國家給予我國市場經(jīng)濟地位。但是，對我國發(fā)起反傾銷調(diào)查最多的美國、歐盟和印度等仍然繼續(xù)不將中國視為市場經(jīng)濟國家，仍然使用替代國價格確定涉案產(chǎn)品的正常價值，從而導致顯失公平的高傾銷幅度。

一般情況下，不承認中國市場經(jīng)濟地位的國家都會給單個企業(yè)申請市場經(jīng)濟待遇或單獨稅率待遇的機會。例如，美國在對華反傾銷的市場經(jīng)濟地位問題中采取“全有或全無”的做法，允許涉案行業(yè)申請“市場導向產(chǎn)業(yè)”（盡管迄今也沒有成功通過其MOI測試的先例），同時也允許單個企業(yè)申請單獨稅率待遇；而歐盟的做法則是給予單個企業(yè)申請市場經(jīng)濟待遇的機會，企業(yè)如未能獲得市場經(jīng)濟待遇，也可申請單獨稅率待遇；印度的做法與歐盟基本相同。綜觀這些國家對企業(yè)申請市場經(jīng)濟地位或單獨稅率待遇設(shè)定的標準，關(guān)鍵是要申請人證明其經(jīng)濟活動不受政府的控制，主要從股權(quán)控制和經(jīng)營自兩大方面舉證，包括法律上和事實上的證據(jù)。

修訂“三大法”

由于外商投資企業(yè)屬于市場經(jīng)濟所有公司（即全部或部分投資來自市場經(jīng)濟國家），通常比較容易獲得市場經(jīng)濟地位或單獨稅率的待遇。但是，由于我國一直以來對外商投資實行審批制，外商投資企業(yè)的活動主要受《中華人民共和國外資企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》的約束，這“三大法”早期對外商投資企業(yè)經(jīng)營自的限制較內(nèi)資企業(yè)多，主要體現(xiàn)在物資采購、內(nèi)外銷比例等方面。2000年10月至2001年7月，立法機關(guān)對“三大法”作了修訂，取消了這些嚴重妨礙中國企業(yè)在反傾銷應(yīng)訴中爭取市場經(jīng)濟地位或單獨稅率待遇的限制（具體修改內(nèi)容見附表1）。

從附表1可看到，對外商投資企業(yè)的“三大法”的修改內(nèi)容主要是：1.取消關(guān)于產(chǎn)品內(nèi)外銷比例的要求；2.取消企業(yè)物資優(yōu)先在國內(nèi)采購的要求；3.取消外匯平衡的要求。在此次修改之前，外商投資企業(yè)要在其合同或章程中具備關(guān)于“所需物資優(yōu)先在國內(nèi)購買”內(nèi)容的條款，并明確內(nèi)外銷比例，審批機關(guān)要在批文中確定其外銷比例不低于某個百分比，并將此作為允許企業(yè)產(chǎn)品內(nèi)銷的數(shù)量依據(jù)。因此，在“三大法”修改之前，外商投資企業(yè)的銷售活動無疑是受到政府控制的。在“三大法”修改之后，外商投資企業(yè)的內(nèi)外銷比例可以隨生產(chǎn)經(jīng)營情況而定，但是，如果希望通過“產(chǎn)品全部外銷”取得生產(chǎn)設(shè)備先征后退的優(yōu)惠，則還是需要在合同或章程和批文明確產(chǎn)品全部外銷，并在經(jīng)營中遵守。

盡管“三大法”的修改取消了政府對外商投資企業(yè)的銷售活動的限制，但是法律的修改只是取消了某些強行性規(guī)定，提供的只是外商投資企業(yè)的銷售活動不受政府控制的可能性，而不是必然性。正如最近的歐盟對華鞋產(chǎn)品反傾銷案所顯示的，內(nèi)外銷比例仍然成為外國調(diào)查當局拒絕給予外商投資企業(yè)以市場經(jīng)濟地位待遇的理由之一。因此，企業(yè)要證明自己的銷售活動不受政府控制，必須注意在舉證時所有證據(jù)相符的問題，即合同或章程和批文等相關(guān)法律文件都不能出現(xiàn)規(guī)定內(nèi)外銷比例、物資采購市場等限制，并且這些證據(jù)材料應(yīng)該在提交之前的一定時期前生效（不同國家的規(guī)定不一樣，通常是指從反傾銷申訴之日往前推一年內(nèi)），也就是說，應(yīng)訴企業(yè)要未雨綢繆，如果在調(diào)查發(fā)起后才匆忙修改有關(guān)資料，是不符合反傾銷中證據(jù)規(guī)則的有關(guān)要求的。

四大應(yīng)對策略

值得注意的是，根據(jù)《外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)指導目錄》，產(chǎn)品全部外銷的允許類項目可享受鼓勵類項目的優(yōu)惠，主要是投資額內(nèi)進口的設(shè)備免稅或先征后退，對于這類情形，企業(yè)是不能隨便變更外銷比例的。鑒于此，不同的企業(yè)應(yīng)該采取不同的對策：

1.新設(shè)立外商投資企業(yè)如果不打算獲得設(shè)備先征后退的優(yōu)惠，就不要在合同或章程訂立內(nèi)外銷比例和物資采購國內(nèi)市場優(yōu)先等限制企業(yè)經(jīng)營自的條款，并對任何政府文件中出現(xiàn)的對企業(yè)經(jīng)營權(quán)的此類限制依法提出異議。

2.已設(shè)立的外商投資企業(yè)，如果原合同或章程和批準文件規(guī)定了對內(nèi)外銷比例等限制，但沒有利用“產(chǎn)品全部外銷的允許類項目”享受進口設(shè)備稅收優(yōu)惠或這些設(shè)備已解除海關(guān)監(jiān)管，則可向原審批機關(guān)申請修改合同或章程，將內(nèi)外銷比例修改為“隨企業(yè)經(jīng)營情況而定”，并依法刪除所有限制企業(yè)經(jīng)營自的表述。

3. 已設(shè)立的外商投資企業(yè)，如果原合同或章程和批準文件均規(guī)定產(chǎn)品全部外銷，并已享受相關(guān)的進口設(shè)備稅收優(yōu)惠且這些設(shè)備未到期解除海關(guān)監(jiān)管，這些企業(yè)如解除外銷比例的限制，則需對已享受稅收優(yōu)惠的設(shè)備就剩余的海關(guān)監(jiān)管年限補稅。此類企業(yè)應(yīng)時刻關(guān)注其產(chǎn)品遭受反傾銷的可能性，比較反傾銷措施帶來的損失和設(shè)備補稅的損失，決定是否申請解除外銷比例限制。

4. 已進入反傾銷調(diào)查階段的應(yīng)訴外商投資企業(yè)，如果原合同或章程和批準文件規(guī)定了對內(nèi)外銷比例等的限制，且沒有利用“產(chǎn)品全部外銷的允許類項目”享受進口設(shè)備稅收優(yōu)惠或這些設(shè)備已解除海關(guān)監(jiān)管，則可申請修改合同或章程等相關(guān)條款，盡管該證據(jù)材料可能得不到認可，但也不妨一試，并附加“三大法”修改后企業(yè)的外銷比例等實際上也不受限制的說明。但如果已享受相關(guān)的進口設(shè)備稅收優(yōu)惠且這些設(shè)備未到期解除海關(guān)監(jiān)管，則不建議企業(yè)作上述變更。

篇(6)

第二條本規(guī)定適用于外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人（以下簡稱合營外方）按照平等互利的原則，經(jīng)中國政府批準，在中國境內(nèi)同中國的公司、企業(yè)（以下簡稱合營中方）設(shè)立中外合資、合作企業(yè)（以下簡稱外商投資電影院），建設(shè)、改造電影院，從事電影放映業(yè)務(wù)。

第三條不允許外商獨資設(shè)立電影院。

第四條外商投資電影院應(yīng)當符合以下條件：

（一）符合當?shù)匚幕O(shè)施的布局與規(guī)劃；

（二）注冊資本不少于1000萬元人民幣；

（三）有固定的營業(yè)（放映）場所；

（四）中外合資、合作電影院不得冠以境外影視（媒體）、院名稱；

（五）中外合資電影院，合營中方在注冊資本中的投資比例不得低于51％；中外合作電影院，合營中方應(yīng)擁有經(jīng)營主導權(quán)；

（六）合資、合作期限不超過30年；

（七）符合中國有關(guān)法律、法規(guī)及有關(guān)規(guī)定。

第五條合營中方若以國有資產(chǎn)（現(xiàn)金投資除外）參與投資，應(yīng)按國有資產(chǎn)評估管理的有關(guān)規(guī)定，對投入的國有資產(chǎn)進行評估，并經(jīng)省級以上國有資產(chǎn)管理部門確認。

第六條設(shè)立外商投資電影院報批程序

（一）合營中方須向所在地省級外經(jīng)貿(mào)主管部門提出申請，提交以下材料：

1、設(shè)立外商投資電影院項目申請書；

2、合營中方的法人資格證明材料，影院土地使用權(quán)的有關(guān)材料，銀行資信證明；

3、合營外方的資格證明材料，銀行資信證明，會計師事務(wù)所出具的財務(wù)狀況證明材料；

4、工商行政管理部門出具的外商投資電影院名稱預(yù)核準通知書；

5、可行性研究報告、合同、章程；

6、法律、法規(guī)和審批機構(gòu)要求提供的其他材料。

（二）所在地省級外經(jīng)貿(mào)主管部門在征得省級電影行政管理部門意見后，將審核同意意見報國家對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部。對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部在征得國家廣播電影電視總局、文化部的意見后，依照國家有關(guān)外商投資的法律、法規(guī)進行審批，對批準設(shè)立的外商投資企業(yè)頒發(fā)《外商投資企業(yè)批準證書》。

（三）獲批準設(shè)立的外商投資電影院，應(yīng)自收到對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部頒發(fā)的《外商投資企業(yè)批準證書》之日起一個月內(nèi)，執(zhí)《外商投資企業(yè)批準證書》到國家工商行政管理部門辦、理注冊登記手續(xù)。

（四）外商投資電影院完成建設(shè)、改造任務(wù)后，經(jīng)有關(guān)部門驗收合格，執(zhí)《外商投資企業(yè)批準證書》、《營業(yè)執(zhí)照》，向省級人民政府管理電影的行政部門申領(lǐng)《電影放映經(jīng)營許可證》，方可從事電影放映業(yè)務(wù)。

第七條已設(shè)立的外商投資電影院更變股權(quán)及投資額時，應(yīng)按本規(guī)定第六條規(guī)定的程序辦理。

第八條外商投資電影院必須遵守國家有關(guān)法律、法規(guī)，依照《電影管理條例》從事經(jīng)營活動，接受中國政府有關(guān)部門的監(jiān)督和管理，放映的影片必須持有國務(wù)院廣播電影電視行政部門頒發(fā)的《電影片公映許可證》，不準放映走私、盜版電影，不得從事營業(yè)性的錄像、VCD、DVD的放映。

第九條外商投資電影院附屬從事其他娛樂服務(wù)業(yè)務(wù)要符合國家有關(guān)規(guī)定。

篇(7)

一、將條文中所有交通主管部門統(tǒng)一修改為交通運輸主管部門,所有對外貿(mào)易經(jīng)濟主管部門統(tǒng)一修改為商務(wù)主管部門，將第四條、第十四條、第十八條中國務(wù)院交通主管部門修改為省級交通運輸主管部門，將第四條中國務(wù)院對外貿(mào)易經(jīng)濟主管部門修改為省級商務(wù)主管部門，將第十八條中對外貿(mào)易經(jīng)濟部門或其授權(quán)部門修改為商務(wù)主管部門。

二、刪除第九條第(二)項，將第(三)項修改為第(二)項，將國務(wù)院交通主管部門修改為省級交通運輸主管部門。

三、將第十一條修改為省級商務(wù)主管部門收到申請材料后，在45日內(nèi)作出是否批準的書面決定。符合規(guī)定的，頒發(fā)或者變更外商投資企業(yè)批準證書;不符合規(guī)定的，退回申請，書面通知申請人并說明理由。

四、將第十七條修改為申請延長經(jīng)營期限的外商投資道路運輸企業(yè)，應(yīng)當在經(jīng)營期滿6個月前向企業(yè)所在地的省級交通運輸主管部門提出申請，并上報企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)(質(zhì)量信譽)考核記錄等有關(guān)材料，由省級交通運輸主管部門商商務(wù)主管部門后批復。

五、在第十九條后增加一條作為第二十條：省級交通運輸主管部門應(yīng)當于每年3月31日前將本省上年度外商投資審批情況報交通運輸部。

此外，對條文的順序作相應(yīng)的調(diào)整和修改。

本決定自2019年1月11日起施行。

《外商投資道路運輸業(yè)管理規(guī)定》根據(jù)本決定作相應(yīng)的修改，重新。

外商投資道路運輸業(yè)管理規(guī)定

(2019年11月20日交通部、外貿(mào)部根據(jù)2019年1月11日交通運輸部、商務(wù)部《關(guān)于修改〈外商投資道路運輸業(yè)管理規(guī)定〉的決定》修正)

第一條 為促進道路運輸業(yè)的對外開放和健康發(fā)展，規(guī)范外商投資道路運輸業(yè)的審批管理，根據(jù)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》、《中華人民共和國外資企業(yè)法》以及有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，制定本規(guī)定。

第二條 外商在中華人民共和國境內(nèi)投資道路運輸業(yè)適用本規(guī)定。

本規(guī)定所稱道路運輸業(yè)包括道路旅客運輸、道路貨物運輸、道路貨物搬運裝卸、道路貨物倉儲和其他與道路運輸相關(guān)的輔助及車輛維修。

第三條 允許外商采用以下形式投資經(jīng)營道路運輸業(yè)：

(一)采用中外合資形式投資經(jīng)營道路旅客運輸;

(二)采用中外合資、中外合作形式投資經(jīng)營道路貨物運輸、道路貨物搬運裝卸、道路貨物倉儲和其他與道路運輸相關(guān)的輔助及車輛維修。

(三)采用獨資形式投資經(jīng)營道路貨物運輸、道路貨物搬運裝卸、道路貨物倉儲和其他與道路運輸相關(guān)的輔助及車輛維修。

本條第(三)項所列道路運輸業(yè)務(wù)對外開放時間由國務(wù)院商務(wù)主管部門和交通運輸主管部門另行公布。

第四條 外商投資道路運輸業(yè)的立項及相關(guān)事項應(yīng)當經(jīng)省級交通運輸主管部門批準。

外商投資設(shè)立道路運輸企業(yè)的合同和章程應(yīng)當經(jīng)省級商務(wù)主管部門批準。

第五條 外商投資道路運輸業(yè)應(yīng)當符合國務(wù)院交通運輸主管部門制定的道路運輸發(fā)展政策和企業(yè)資質(zhì)條件，并符合擬設(shè)立外商投資道路運輸企業(yè)所在地的交通運輸主管部門制定的道路運輸業(yè)發(fā)展規(guī)劃的要求。

投資各方應(yīng)當以自有資產(chǎn)投資并具有良好的信譽。

第六條 外商投資從事道路旅客運輸業(yè)務(wù)，還應(yīng)當符合以下條件：

(一)主要投資者中至少一方必須是在中國境內(nèi)從事5年以上道路旅客運輸業(yè)務(wù)的企業(yè);

(二)外資股份比例不得多于49%;

(三)企業(yè)注冊資本的50%用于客運基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè)與改造;

(四)投放的車輛應(yīng)當是中級及以上的客車。

第七條 設(shè)立外商投資道路運輸企業(yè)，應(yīng)當向擬設(shè)企業(yè)所在地的市(設(shè)區(qū)的市，下同)級交通運輸主管部門提出立項申請，并提交以下材料：

(一)申請書，內(nèi)容包括投資總額、注冊資本和經(jīng)營范圍、規(guī)模、期限等;

(二)項目建議書;

(三)投資者的法律證明文件;

(四)投資者資信證明;

(五)投資者以土地使用權(quán)、設(shè)施和設(shè)備等投資的，應(yīng)提供有效的資產(chǎn)評估證明;

(六)審批機關(guān)要求的其他材料;

擬設(shè)立中外合資、中外合作企業(yè)，除應(yīng)當提交上述材料以外，還應(yīng)當提交合作意向書;

提交的外文資料須同時附中文翻譯件。

第八條 外商投資企業(yè)擴大經(jīng)營范圍從事道路運輸業(yè)，外商投資道路運輸企業(yè)擴大經(jīng)營范圍或者擴大經(jīng)營規(guī)模超出原核定標準的，外商投資道路運輸企業(yè)擬合并、分立、遷移和變更投資主體、注冊資本、投資股比，應(yīng)由該企業(yè)向其所在地的市級交通運輸主管部門提出變更申請并提交以下材料：

(一)申請書;

(二)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照復印件;

(三)外商投資企業(yè)批準證書復印件;

(四)外商投資企業(yè)立項批件復印件;

(五)資信證明。

第九條 交通運輸主管部門按下列程序?qū)ν馍掏顿Y道路運輸業(yè)立項和變更申請進行審核和審批：

(一)市級交通運輸主管部門自收到申請材料之日起15個工作日內(nèi)，依據(jù)本規(guī)定提出初審意見，并將初審意見和申請材料報省級交通運輸主管部門;

(二)省級交通運輸主管部門自收到前項材料之日起30個工作日內(nèi)，對申請材料進行審核。符合規(guī)定的，頒發(fā)立項批件或者變更批件;不符合規(guī)定的，退回申請，書面通知申請人并說明理由。

第十條 申請人收到批件后，應(yīng)當在30日內(nèi)持批件和以下材料向省級商務(wù)主管部門申請頒發(fā)或者變更外商投資企業(yè)批準證書：

(一)申請書;

(二)可行性研究報告;

(三)合同、章程(外商獨資道路運輸企業(yè)只需提供章程);

(四)董事會成員及主要管理人員名單及簡歷;

(五)工商行政管理部門出具的企業(yè)名稱預(yù)核準通知書;

(六)投資者所在國或地區(qū)的法律證明文件及資信證明文件;

(七)審批機關(guān)要求的其他材料。

第十一條 省級商務(wù)主管部門收到申請材料后，在45日內(nèi)作出是否批準的書面決定。符合規(guī)定的，頒發(fā)或者變更外商投資企業(yè)批準證書;不符合規(guī)定的，退回申請，書面通知申請人并說明理由。

第十二條 申請人在收到外商投資企業(yè)批準證書后，應(yīng)當在30日內(nèi)持立項批件和批準證書向擬設(shè)立企業(yè)所在地省級交通運輸主管部門申請領(lǐng)取道路運輸經(jīng)營許可證，并依法辦理工商登記后，方可按核定的經(jīng)營范圍從事道路運輸經(jīng)營活動。

第十三條 申請人收到變更的外商投資企業(yè)批準證書后，應(yīng)當在30日內(nèi)持變更批件、變更的外商投資企業(yè)批準證書和其他相關(guān)的申請材料向省級交通運輸主管部門和工商行政管理部門辦理相應(yīng)的變更手續(xù)。

第十四條 申請人在辦理完有關(guān)手續(xù)后，應(yīng)將企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照、外商投資企業(yè)批準證書以及道路運輸經(jīng)營許可證影印件報省級交通運輸主管部門備案。

第十五條 取得外商投資道路運輸業(yè)立項批件后18個月內(nèi)未完成工商注冊登記手續(xù)的，立項批件自行失效。

第十六條 外商投資道路運輸企業(yè)的經(jīng)營期限一般不超過2019年。但投資額中有50%以上的資金用于客貨運輸站場基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的，經(jīng)營期限可為20年。

經(jīng)營業(yè)務(wù)符合道路運輸產(chǎn)業(yè)政策和發(fā)展規(guī)劃，并且經(jīng)營資質(zhì)(質(zhì)量信譽)考核合格的外商投資道路運輸企業(yè)，經(jīng)原審批機關(guān)批準，可以申請延長經(jīng)營期限，每次延長的經(jīng)營期限不超過20年。

第十七條 申請延長經(jīng)營期限的外商投資道路運輸企業(yè)，應(yīng)當在經(jīng)營期滿6個月前向企業(yè)所在地的省級交通運輸主管部門提出申請，并上報企業(yè)經(jīng)營資質(zhì)(質(zhì)量信譽)考核記錄等有關(guān)材料，由省級交通運輸主管部門商商務(wù)主管部門后批復。

第十八條 外商投資道路運輸企業(yè)停業(yè)、歇業(yè)或終止，應(yīng)當及時到省級交通運輸主管部門、商務(wù)主管部門和工商行政管理部門辦理相關(guān)手續(xù)。

第十九條 香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)和臺灣省的投資者以及海外華僑在中國內(nèi)地投資道路運輸業(yè)參照適用本規(guī)定。